Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое коммерческий подкуп. Объясняем простыми словами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Уголовный кодекс определяет взятку как материальные ценности или другая выгода, которую получает ответственное лицо (государственный служащий, директор госпредприятия или другое должностное лицо) в обмен на оказание той или иной услуги, которую без подкупа взяткополучатель не должен был или не мог оказать (например, выделение земли вне очереди, ускоренное рассмотрение документов на строительство, закрытие уголовного дела без соответствующих оснований, «правильное» решение суда и т.д.).
Какое наказание за дачу или получение взятки?
Уголовный кодекс РФ предполагает наказание за коррупционные действия для всех сторон – как для взяткополучателя, так и для взяткодателя. Если в деле фигурируют третьи лица, которые выступают посредниками, «гарантами сделки» и т.д., они также могут стать фигурантами уголовного преследования.
Наказание, которое предусматривают статьи 290 и 291 УК, следующее:
1 Для взяткополучателя
штраф от 200 тыс. до 5 млн. рублей, лишение свободы на срок до года до 15 лет. Кроме того, нередко на виновного в коррупционных действиях накладывается запрет занимать определенные должности, а также конфискуется принадлежащее ему имущество;
2 Для взяткодателя
штраф до 4 млн. рублей, лишение свободы на сроки от 2 до 15 лет, а также запрет занимать определённые должности, имущество также может быть конфисковано. Следует отметить, что если взятка вымогалась должностям лицом, обвинения могут быть сняты. Также взяткодатель освобождается от ответственности, если сразу после передачи средств сообщил об этом в правоохранительные органы и впоследствии сотрудничал с ними для раскрытия дела.
Степень тяжести наказания определяется суммой взятки, ущербом, который нанесен государству, а также обстоятельствами – была ли создана преступная группа, сколько аналогичных эпизодов зафиксировано, привлекались ли обвиняемые по аналогичным преступлениям ранее и т.д.
Ответственность за коммерческий подкуп несут как берущий откат, так и дающий его.
Сумма штрафа и строгость наказания зависят от способов и размером коммерческого подкупа. Самое серьёзное наказание — 12 лет лишения свободы со штрафом в размере до 50-кратной суммы коммерческого подкупа — назначается за подкуп в особо крупном размере, совершённом группой лиц, совмещённом с вымогательством и незаконными действиями.
Значительным размером коммерческого подкупа признаётся сумма, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг или прав свыше 25 000 рублей, крупным размером — свыше 150 000 рублей, особо крупным — свыше 1 млн рублей. Как правило, собственники бизнеса редко обращаются в правоохранительные органы, если их управленцы попались на коммерческом подкупе, рассказал «Секрету» старший партнёр адвокатского бюро «Юрлов и партнёры» Владислав Цепков.
Суды пошли по пути квалификации «отката» как коммерческого подкупа по ст. 204 УК РФ (т.е. разновидности взяточничества). Так, Шушканов и Шагалиев, выполняющие управленческие функции в Пермских городских электрических сетях (ПГЭС), были осуждены за незаконное получение денег (коммерческий подкуп) за совершение действий (изменение технических условий электроснабжения организаций) в интересах Пермского филиала АКБ «Транскапиталбанк» в связи с занимаемым ими служебным положением, по предварительному сговору, организованной преступной группой и сопряженное с вымогательством .
Яни П.С. Споры о квалификации взяточничества: позиция Пленума Верховного Суда РФ // Законодательство. 2001. N 6.
Следует обратить внимание на то, что при конструкции «отката» в виде совместного изъятия из организации, где работает должностное лицо, денежных средств в связи с заключением сделки (которые идут в оплату работ, услуг, товаров по сделке), их часть возвращается ему в виде имущественного предоставления за способствование совершению указанной сделки, действия виновных могут квалифицироваться по ст. 158 (кража), 285 (злоупотребление должностными полномочиями) УК РФ. Здесь имеется в виду одна из «классических» схем «отката»: например, руководитель АХО учреждения просит 5% от стоимости договора с дружественным ему ООО на поставку канцелярских принадлежностей. В итоге цена указанной продукции оказывается в среднем на 5% выше рыночной. ООО выражает руководителю АХО свою «благодарность» в денежных знаках — 5% от стоимости заключенного договора. При этом ООО расплачивается не своими денежными средствами, а поступившими на его счет от образовательного учреждения в счет оплаты стоимости поставки.
Однако отметим, что данные статьи УК РФ могут применяться, только если лицо, получающее имущественное предоставление, действительно может выполнить то, что обещало сделать в обмен на полученные блага. В противном случае (при отсутствии у виновного выраженного желания или реальной возможности совершить обусловленные «откатом» действия) наличествует состав мошенничества (ст. 159 УК РФ), не требующий дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ.
Высказанная позиция находит подтверждение в доктрине и судебной практике , где говорится, что, если использование должностным лицом своих служебных полномочий выразилось в хищении чужого имущества, содеянное полностью охватывается ч. 3 ст. 159 УК РФ (мошенничество) или ст. 160 УК РФ (присвоение или растрата) и дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями) не требует.
«Откат» — получение взятки или злоупотребление должностными полномочиями?
Таким образом, можно признать, что «откат» (в том смысле, в каком явление предлагается рассматривать в данной статье) все-таки считается судами явлением противоправным, но единого подхода к его квалификации выработать пока не удалось. «Классический откат» подпадает, по мнению правоохранителей, сразу под несколько составов: ст. 285 (злоупотребление должностными полномочиями), ст. 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями) или ст. 290 (получение взятки), ст. 204 УК РФ (коммерческий подкуп). Получается принципиальная «вилка» — считать ли «классический откат» должностным злоупотреблением или все-таки разновидностью взятки?
Оба вида рассматриваемых преступлений посягают на один и тот же основной объект — нормальный порядок функционирования государственной или коммерческой структуры. Дополнительным объектом выступают права и иные охраняемые законом интересы граждан и организаций, которым также может быть нанесен вред. Субъект преступной деятельности тоже одинаковый — должностное лицо.
Следует подчеркнуть, что рассматриваемое противоправное деяние («откат») совершается должностным лицом всегда с прямым умыслом и, как правило, активными действиями (подготовка документов о результатах конкурса, аукциона; для заключения сделки с уже определенным контрагентом на оговоренных условиях; подписание договора с заранее оговоренными условиями от имени юридического лица, в котором работает должностное лицо, и др.).
Взятка раскрывается через провокацию
Взяточничество трудно расследовать, потому что тут нет жертвы и, как правило, нет свидетелей?
Екатерина Ходжаева: Да, отчасти по этим причинам. При насильственном преступлении или имущественном хищении (кражи, грабежи или разбои) жертвой является человек, который в большинстве случаев совершенно точно понимает, что ему нанесен вред или ущерб. Полиция узнает о таком преступлении, когда жертва подаст заявление. Но существуют и другие виды преступности, где все участники получают выигрыш и где конкретная жертва отсутствует. Действительно, если обмен денег на услугу или на наркотики проходит, как было задумано, то никто не посчитает себя здесь жертвой, и обе стороны обмена заинтересованы в сокрытии. Жертвы тут мы с вами, общество, которое страдает от последствий этих преступлений. Но меня как социолога, изучающего правоприменение, интересует то, как преступление обнаруживается и раскрывается. И я не скажу тут ничего нового: наиболее широкий метод при всех преступлениях без жертвы, включая коррупционные, — это провокация. Так поступают и с министрами, и с врачами, и профессорами в вузах — организуют оперативно-разыскное мероприятие, в рамках которого происходит контролируемая полицией дача взятки. Если операция прошла удачно, то преступление регистрируется по рапорту сотрудников правоохранительных органов, которые его провели. В рапорте сразу указано и заподозренное лицо, то есть никого уже искать не надо, выявлено и преступление, и преступник. Почти все преступления без жертвы во всех странах, не только в России, раскрываются подобным образом — через провокацию.
Раскрытие взятки — результат работы правоохранителей с информаторами и провокаторами. Формально следователь должен потом рассмотреть вопрос о возбуждении уголовного дела и против сотрудничающей стороны, но он либо вынесет постановление об отказе в его возбуждении, или, если дело все же будет возбуждено, прекратит его в связи с тем, что был факт сотрудничества, без которого невозможно было установление самого факта взятки. И провокатор, каковы бы ни были его намерения, будет переведен в статус свидетеля. Именно поэтому все зарегистрированные взятки практически на сто процентов раскрываются — лицо, против которого была проведена операция, известно с самого начала. Это существенно отличает коррупционные составы от тех преступлений, о которых полиция узнает от заявителей и где необходимо организовать розыск преступников.
Меры ответственности за взяточничество
Дача или получение мзды всегда влечёт за собой последствия.
По закону за это предусмотрена ответственность, причём независимо от того, когда именно взятка была вручена.
Наказание может представлять собой как штраф, так и лишение свободы на определённый срок.
Здесь вы можете узнать о порядке обжалования штрафа ГИБДД.
Отдельно стоит отметить, что законом меры ответственности предусмотрены как для взяткополучателя, так и для взяткодателя.
В каждом конкретном случае степень вины будет определять суд, как и назначать наказание. Общее перечисление всех возможных мер затруднительно и выглядело бы громоздко. Однако, например, по статье УК РФ 291.2 предусмотрен (в числе прочего) штраф.
Взяточничество наказывается лишением суммы до 200 тысяч рублей, дохода за срок до 3 месяцев, исправительными работами до 1 года или ограничением свободы до 2 лет.
Получение откатов превратилось в общенациональную проблему в масштабах всей страны. У этого явления наблюдается четкая положительная динамика. Только в 2016 году, согласно исследованиям, число звеньев, участвующих в откатных схемах в коммерческих организациях, возросло в 1,5 раза.
Откаты – это самый распространенный вид преступления в сфере бизнеса. При этом лица, практикующие данные пути обогащения, изобретают все новое и новые схемы получения благ. Все незаконные переводы тщательно маскируются, чтобы избежать ответственности. Да и само слово «откат» на переговорах партнеры не используют. Все применяют кодовые или слэнговые заменители, обозначающие слово «деньги». Или изъясняются сложными витиеватыми выражениями.
Все эти меры предосторожности приводят к тому, что преступников сложно вычислить.
Согласно статье 204 Уголовного кодекса РФ коммерческий подкуп— это незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации,
за совершение действий (бездействие) в интересах дающего или иных лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия такого лица либо если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям (бездействию).
Коммерческий подкуп, по сути, будет являться «откатом».
За коммерческий подкуп предусмотрена уголовная ответственность.
Наказания различны в зависимости от квалификации (простой подкуп или совершенный группой лиц по предварительному сговору или в крупном размере ) и могут быть от штрафа до лишения свободы.
Например, за совершение коммерческого подкупа в значительном размере (свыше 25 тысяч рублей) (часть 2 статьи 204 Уголовного кодекса РФ) предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы до 3 лет со штрафом в размере до 10 кратной суммы коммерческого подкупа и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет.
За совершение коммерческого подкупа в особо крупном размере (свыше 1 миллион рублей) (часть 4 статьи 204 Уголовного кодекса РФ) предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы до 8 лет со штрафом в размере до 40 кратной суммы коммерческого подкупа и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 6 лет.
Так, согласно статье 19.28 Кодекса об административных правонарушениях РФ незаконные передачу предложение или обещание от имени или в интересах юридического лица должностному лицу, лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации
за совершение в интересах данного юридического лица должностным лицом, лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, действия (бездействие), связанного с занимаемым ими служебным положением предусмотрена административная ответственность и на юридическое лицо может быть наложен штраф.
Единая база поставщиков и цен
С 2016 по 2018 год я безуспешно выборочно анализировал счета, которые выставляют снабженцы, наказывал провинившихся, но это не помогало. В итоге я понял, что надо избавиться от человеческого фактора в выборе поставщика. Я решил внедрить в отделе снабжения информационную систему, которая будет автоматически выбирать контрагента с самой низкой ценой.
Если сильно упростить идею, то она выглядела так: я решил взять все накладные на материалы, которые мы покупали за последние два года, и внести поставщиков и их цены в одну большую базу данных. Чтобы сразу было видно, что и сколько у кого стоит. Так легко можно выбрать самое дешевое предложение.
Свою систему мы решили создать на базе программы «Алтиус» — это специализированная ЦРМ для строительных компаний. Теоретически можно было бы попробовать сделать все и в 1С, но потребовалось бы много доработок.
Сама программа «Алтиус» обошлась в 270 тысяч рублей — мы купили систему на 10 рабочих мест. Еще 160 тысяч ушло на доработку конкретно под наши задачи: например, программисты добавили возможность ранжировать поставщиков по накладным, а не только по прайс-листам.
я потратил на покупку и доработку программного обеспечения
Чтобы внести все материалы, цены и поставщиков в базу данных, понадобилось полгода. Следующие полгода я боролся с отчаянным сопротивлением сотрудников отдела снабжения во главе с начальником подразделения. Они всячески старались убедить меня, что программа работает с ошибками и вообще бесполезна.
Сотрудники даже объявили, что не могут и не будут пользоваться новой программой. Пришлось проводить еженедельные часовые совещания для всего отдела снабжения, на которых я объяснял, зачем нужна программа.
Все время, пока шла эта борьба, мы параллельно продолжали унифицировать базу данных — это касалось не только названий, но и единиц измерения. Например, встал вопрос, в чем считать стальные мачты, на которые крепятся прожекторы. Оказалось, что лучше считать их не в штуках, а в тоннах: мачты имеют разные размеры и цена чаще всего зависит именно от тоннажа.
Я издал приказ, в котором обязал снабженцев пользоваться новой системой под угрозой отмены премий. Кроме наказания, ввел и премии для тех сотрудников, которым удавалось купить стройматериалы по цене ниже, чем выдавала программа.
Помимо этого, на предприятии появилась должность специалиста по контролю цен, который подчинялся напрямую генеральному директору, то есть мне. Им стал тот самый бухгалтер, который создавал базу данных.
Как себя ведет сотрудник-откатчик
Не может обосновать выбор поставщика. Обоснование нормального сотрудника звучит так: «Я нашел десять компаний, у двух одинаковые цены, но первая дольше работает, отзывы лучше и доставка быстрее. Вот коммерческие предложения и таблица со сравнением».
Откатчик будет ссылаться на давнее сотрудничество или попытается подделать обоснование — например, поменяет в фотошопе цену в коммерческом предложении так, чтобы у нужной компании получилось дешевле всего.
Иногда обоснование бывает убедительным из-за того, что руководство не разбирается в технических нюансах. Например, такое случается с серверами и системами видеонаблюдения. Откатчик находит аргументы, понятные лишь ему:
У этого сервера за 200 000 рублей три слота на 8 гигабайт, а у сервера за 100 000 рублей только два. Нам для работы нужно именно три.
Технические подробности сами по себе — не признак отката, но если начальник не знает, какие характеристики должны быть у сервера, или полностью доверяет сотруднику, обмануть проще.
Не знакомит руководителя с партнером. Если контракт приносит 20-30% прибыли компании, нужно, чтобы руководители обеих компаний были знакомы. Это защитит от откатов и позволит работать дальше, если связующий сотрудник уволится.
Начинает тратить больше денег. У откатчика резко меняются расходы: отпуск в Доминикане вместо Анапы, дорогая одежда и часы, новая машина. Если изменения совпадают по времени с новой задачей по крупному контракту, это подозрительно.
Меньше разговаривает по корпоративному телефону. В некоторых компаниях есть корпоративная сотовая связь, и обычно объем звонков через нее уменьшается у откатчиков. Они договариваются об откатах по личному телефону, чтобы компания не могла отследить звонки.
Договаривается об откате онлайн. Бывает, что сотрудники настолько уверены в шифровании телеграма и вотсапа, что договариваются от откатах с рабочего места. Но есть системы контроля, они называются DPL, которые отслеживают сообщения сотрудников в почте, скайпе и мессенджерах. Системы анализируют сообщения и находят откатчиков по словам: моя доля, бабки, мой интерес, капуста, кэш, процент, вознаграждение.
Как наказать сотрудника за откаты
Компания может наказать откатчика увольнением и через суд. В теории есть возможность вернуть деньги, если суд признает откатчика виновным в мошенничестве или коммерческом подкупе, а компания подаст гражданский иск. Но обычно в суд не идут по трем причинам:
Судебных дел по откатам в бизнесе практически нет. Одно из громких — дело ритейлера ДНС против своего руководителя отдела рекламы.
Панов, руководитель отдела рекламы ДНС, получал откаты от рекламных агентств и подрядчиков. Он завышал стоимость услуг на 20-30% и разницу просил переводить в подставные фирмы во Владивостоке — якобы так требовало руководство компании. Всего на откатах он заработал 90 млн рублей.
Его выдали покупки на 70 млн рублей. Компания провела внутреннее расследование и уже с доказательствами пошла в полицию. Доказательствам стали показания контрагентов, анализ контрактов и банковские выписки.
Но его обвинили не по статье за коммерческий подкуп, а по статьям за мошенничество и легализацию незаконных доходов. Приговор: 8 лет лишения свободы, штраф 500 000 рублей и компенсация ДНС — 90 млн рублей.
Чаще всего откатчика просто увольняют. Чтобы упростить увольнение, во внутренние документы компании добавляют пункт:
Получение вознаграждений от клиентов, поставщиков или покупателей компании — это грубое нарушение трудовых обязанностей.
А за однократное грубое нарушение работодатель может уволить сотрудника по своей инициативе.
Откат как один из видов коррупции
Рейдерство: понятие и виды.
Рейдерство можно определить как получение контроля одним предприятием над другим, используя как законные методы, так и незаконные. Либо рейдерство – это захват активов при помощи инициирования бизнес-конфликтов.
Выделяют такие виды рейдерства, как «черное», «серое» и «белое» рейдерство.
— «черное» рейдерство – предполагает использование незаконных схем присвоения собственности с применением силовых методов, таких как шантаж, захват сотрудников предприятия в заложники, подкуп представителей ответственных ведомств, силовой захват территории предприятия, фальсификация решений суда, уставных документов, протоколов собраний акционеров и т.п.
— «серое» рейдерство – предполагает сочетание формально законных и незаконных действий, таких как форсирование принятия решений представителями судебной власти, создание атмосферы, при которой нормальное функционирование рабочего процесса становится невозможным, размещение компрометирующих материалов в СМИ, неформальное давление на ответственных за ситуацию лиц, административный ресурс, «сарафанное радио», затягивание сроков под надуманными предлогами, различные отвлекающие маневры и т.п.
— «белое» рейдерство – предполагает действия, формально остающиеся в рамках закона, например, использование в своих целях законодательных лакун, манипуляции общественным мнением, склонение на свою сторону представителей органов власти путем неформальной коммуникации, поощрение протестной активности сотрудников предприятия, «слив» компрометирующей руководство предприятия отчетности в соответствующие налоговые органы и контролирующие инстанции и т.п.
За что передают и получают коммерческий подкуп?
Чаще всего коммерческий подкуп служит так называемым «откатом», когда лицу, принимающему решения, передается незаконное вознаграждение за заключение контракта, привилегированные условия сотрудничества и т.д.
Типичная схема состоит в том, что ответственный сотрудник (закупщик, менеджер по поставкам) выбирает поставщика товаров (работ, услуг) за определенный процент от суммы контракта. Иногда продукция намеренно приобретается по завышенной цене, чтобы разделить разницу с поставщиком.
Начальник коммерческого отдела, получивший незаконное вознаграждение от поставщиков металлопродукции за лоббирование их интересов, выразившееся в заключении договоров поставок, регулярных заказах и согласовании выгодных спецификаций на поставку, содействии при приемке и оплате, был признан виновным в коммерческом подкупе и получил два года восемь месяцев реального лишения свободы (приговор Ленинского районного суда г. Саранска от 17.03.2022 по делу № 1-21/2022).
Возможны и другие варианты, когда неправомерная передача ценностей происходит за отказ от конкуренции, разглашение коммерческой тайны.
Генеральный директор ООО был осужден на семь лет лишения свободы за получение от компаний-конкурентов денег за неучастие в государственной закупке и отказ от жалобы в ФАС (приговор Устиновского районного суда г. Ижевска по делу № 1-4/2018).
В другом деле предметом коммерческого подкупа стали деньги, переданные подсудимым за заведомо незаконные действия сотрудника лизинговой компании, которая в силу своего служебного положения передала подсудимому контактные данные клиента, составляющие коммерческую тайну. Суд квалифицировал действия подсудимого, как коммерческий подкуп, то есть незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой организации, денег за совершение заведомо незаконных действий в интересах дающего, если указанные действия входят в служебные полномочия такого лица и если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям — по п. «б» ч. 3 ст. 204 УК РФ (приговор Ленинского районного суда г. Смоленска по делу № 1-73/2021). Получить коммерческий подкуп можно и от сослуживцев за повышение зарплаты, карьерное продвижение или другие преференции.
Мастер производственного участка, завышавший объемы работ подчиненных и получавший за это вознаграждение, признан виновным в коммерческом подкупе (приговор Зареченского городского суда Пензенской области от 29.10.2021 по делу № 1-113/2021).
Нередки случаи подкупа за сдачу экзаменов, тестов, выдачу необходимых справок и сертификатов.
Председатель адвокатской палаты признан виновным за получение незаконного вознаграждения за обеспечение успешной сдачи квалификационного экзамена и получение статуса адвоката (приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 05.02.2021 по делу № 1-4/2021).
Директор автошколы получил коммерческий подкуп за выдачу свидетельства о прохождении обучения по программе профессиональной подготовки водителей категории «В» (приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 08.11.2018 по делу № 1-137/2018).
Подкуп может передаваться и за общее покровительство, то есть в расчете на благосклонность в затруднительной ситуации. Стороны в таком случае не оговаривают конкретные действия (бездействие), а только осознают их как вероятные в будущем.
Конкурсный управляющий высказал представителю должника требование о передаче денежных средств за выход из процедуры банкротства или выплате денежной суммы ежемесячно за общее покровительство при ведении процедуры банкротства должника, которое заключалось в его бездействии при оспаривании сделок, а также при совершении иных действий, входящих в его полномочия в деле о банкротстве (приговор Свердловского областного суда от 01.02.2019 по делу № 22-172/2019).
Особенности коммерческого подкупа как преступления
Интересы преступников как предлагающих вознаграждение за определенное действие или бездействие лежат в сфере предпринимательской деятельности, где дополнительное стимулирование активности контрагента иногда не считается постыдным решением. Но возникают моменты, когда оно приносит реальный ущерб правам и охраняемым законом интересам других лиц, например:
- контракт подписывают не с лучшим поставщиком, а с тем, кто дополнительно стимулировал представителя заказчика;
- за материальное вознаграждение передается информация компании, по случайности не отнесенная к коммерческой тайне;
- материальное вознаграждение заказчику-приемщику позволяет строить мосты или дороги с меньшим качеством, а обрушение моста грозит ущербом многим.
Эти ситуации заставляют законодателя обращать внимание даже на незначительные случаи подкупа, грозящие и ущемлением конкуренции, и ущербом неограниченному числу граждан. Но коммерческий подкуп как преступление часто становится орудием недобросовестной конкуренции. Обвинение в нем руководителя успешной компании, даже бездоказательное, способно привести к его уголовному преследованию, а значит, и к потере компанией позиций на рынке.
Именно это должно побуждать правоохранительные органы максимально внимательно относиться к доказыванию реального факта коммерческого подкупа, не опираясь на голословные заявления лиц, которые передали взятку и, обвинив ее получателя в вымогательстве, скрываются от ответственности. На практике суд часто принимает как данность голословные заявления, никак не подтверждающие реальность совершения преступления.