Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Региональная организация Профсоюза в Республике Марий Эл». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Полномочия временно исполняющего обязанности директора можно прописать в уставных документах, внутренних актах компании. Пределы компетенции врио руководителя также могут быть обозначены в решении общего собрания, совета директоров либо другого существующего органа управления, который уполномочен назначить замещающее лицо. Наконец, конкретный список полномочий своего заместителя может определить в своем приказе сам руководитель, которого нужно будет временно заместить.
Мы не зря так подробно говорим о необходимости соблюдения всех условий и формальностей при передаче полномочий руководителя компании другому лицу. Дело в том, что нарушение установленного законом порядка и процедуры делегирования власти влечет для компании ряд неблагоприятных последствий — как в плане бизнеса (в части подрыва репутации), так и в плане взаимоотношений с сотрудниками.
Рассмотрим ситуации, которые возникают на практике при подписании договора от имени компании лицом, не имеющим на то должных полномочий6.
Следует отметить, что среди юристов нет единого мнения по поводу того, как относиться к сделкам, совершенным «ненадлежащими» представителями. Одни считают совершенные ими сделки вообще незаключенными. Другие относят такие сделки к категории ничтожных7 (ст. 168 ГК РФ). Третьи утверждают, что вопрос о судьбе сделки целиком зависит оттого, одобрит ли ее впоследствии представляемый (компания — юридическое лицо, от имени которой действует исполняющий обязанности руководителя). Последнее утверждение, на наш взгляд, более убедительно, так как полностью соответствует статье 183 ГК РФ.
Когда назначается ВРИО гендиректора?
Основная причина назначения ВРИО гендиректора – длительное отсутствие руководителя. Например, по причине болезни, отъезда в командировку, ухода в отпуск, расторжения договора с прежним гендиректором и по другим причинам.
ВРИО гендиректора – это лицо, временно его замещающее. Оно наделяется полномочиями по заключению сделок, подписанию документов, принятию решений, связанных с управлением. Временное замещение гендиректора регламентируется ст.60.2 ТК РФ. Эта статья действует в отношении всех сотрудников.
Основные положения ст.60.2 ТК РФ:
-
Если гендиректор временно отсутствует, то его работу можно получить ВРИО или ИО директора.
-
Работа за руководителя является дополнительной, которая может оформляться как работа по совместительству или как расширение сферы должностных обязанностей сотрудника.
-
Для назначения ВРИО и ИО директора нужно письменное согласие кандидата.
На основании чего действует исполняющий обязанности генерального директора?
Во всех остальных правах он приравнен к обычному работнику. Он может уйти на больничный, в отпуск, в декрет, его можно понизить в должности или повысить.
С точки зрения законодательства о юридических лицах, директор (генеральный директор) является лицом, вписанным в ЕГРЮЛ. Что же делать, если он вписан в ЕГРЮЛ, а фактически уже не занимает данную должность. Конечно, его можно уволить, однако это не единственный вариант. Эту проблемы мы и хотели бы раскрыть в данном материале.
Что такое ВРИО и ИО?
ВРИО (временно исполняющий обязанности) и ИО (исполняющий обязанности) – понятия, которые не фигурируют ни в ТК РФ, ни в законе о юридических лицах, ни в законе об ООО. Однако, до сих пор действует изданное еще в советские времена Разъяснение Госкомтруда СССР от 1965 года, в котором под ВРИО понимается лицо, исполняющее обязанности временно отсутствующего сотрудника. На законодательном уровне отличия между ВРИО и ИО нет. Однако, на практике, ВРИО назначается на определенный срок, то есть, по сути, на срок отсутствия постоянного сотрудника, в этом случае никаких вакансий не открывается. В свою очередь, ИО назначается на неопределенный срок, до того момента, как на данную должность не будет принят новый сотрудник.
ИО может быть кандидатом на должность. ИО может быть любой сотрудник компании, который переведен по совмещению в соответствии с соглашением. При этом, после того, как нанят постоянный сотрудник соглашение расторгается. Если мы говорим о ВРИО, то соглашение расторгать не нужно, так как в нем и так прописан срок. Однако, не всегда для ИО требуется соглашение. Например, некоторые лица обязаны быть ИО в силу своих служебных полномочий. Например, старший помощник, заместитель и т.п.
Оформление документов
Оформление ИО возможно двумя способами. Первый способ — это приказ по организации, если не открывается вакансия. По сути, в данном случае, ЕИО сам себе назначает ИО. Если Вы планируете такую ситуацию, то лучше пропишите ее в Уставе. Второй способ – это решение или протокол Общего собрания либо Совета директоров, если имеется вакантная должность. При этом в течение месяца должно быть принято решение о назначении этой кандидатуры на пост директора или об отклонении. Следует отметить, что налоговики весьма охотно идут навстречу организации и вносят запись в ЕГРЮЛ об ИО, так как они понимают, что долго без директора организация существовать не может. Нотариусу необходимо представить заявление по форме Р14001, с названием ВРИО или ИО директора, приказ на ВРИО или протокол на ИО и учредительные документы. Заметим, что сама процедура идентична процедуре смены директора. Заявителем должен быть сам ИО. В ИФНС предоставляются форма Р14001 и, при подаче документов через представителя, доверенность. В итоге Вы получаете лист записи, в котором указан ВРИО или ИО и выписку из ЕГРЮЛ, в которой также указан ВРИО или ИО. Кстати, не стоит забывать про банк. В банке надо будет сменить карточку.
Немного о конфузах
В организации назначен ВРИО или ИО, все документы оформлены, и вдруг директор, которого никто не увольнял, возвращается на работу. В этом случае всю процедуру надо повторить — идти к нотариусу с формой Р14001, затем регистрировать изменения в налоговой и в банк. Если все же был назначен ВРИО, то это плюс компании, так как ее деятельность при возвращении директора не парализуется, ведь трудовой договор с директором не расторгнут. Однако, тут может возникнуть корпоративный конфликт. ВРИО назначается директором, а вот самого директора избирает именно Общее собрание. Чтобы избежать подобных ситуаций в Уставе желательно прописать, когда одобрение ВРИО требуется Общим собранием и какое для одобрения требуется количество голосов. Еще одной конфузной ситуацией может стать отсутствие директора при окончании полномочий ИО. Однако, и в этой ситуации налоговики идут навстречу организации. Они спокойно регистрируют любое наименование ЕИО, вплоть до заместителя директора. Банки тоже спокойно к этому относятся.
Из всего вышесказанного можно сделать вывод, если директор компании устал от работы и уехал отдыхать, не стоит отчаиваться, просто перед его отъездом надо назначить ВРИО. Тогда и общее собрание привлекать не понадобится, и все будут довольны.
Очерк о заблуждениях, связанных с должностью исполняющего обязанности генерального директора.
Каждому, кто сталкивался с хозяйственными договорами, известны фразы: «…в лице директора, действующего на основании устава» или «…в лице начальника отдела продаж, действующего на основании доверенности». Среди множества договоров, проходящих через руки юриста, время от времени встречаются необычные. В их «шапке» можно прочесть: «…в лице исполняющего обязанности директора, действующего на основании устава». Заблуждению об и.о. директора (и его возможности действовать на основании устава) и посвящен этот очерк.
В отличие от лиц физических, которые самостоятельно подписывают договоры, доверенности, исковые заявления и другие документы, юридические лица выступают в гражданском обороте через действия физических лиц, их представляющих. Закон содержит ограниченный перечень тех, кто может выступать от имени организации без доверенности. Это так называемые «органы юридического лица» (ст.53 ГК РФ). К ним относится, в первую очередь, исполнительный орган организации (директор, генеральный директор, председатель правления, президент и т.п.). В некоторых организациях, где органы вообще не создаются, например, в полных товариществах, от имени организации без доверенности выступают ее участники. Гражданским законодательством также предусмотрены случаи, когда полномочия исполнительного органа прекращаются, а его функции выполняют другие лица: например, в ходе процедуры ликвидации вместо руководителя действует ликвидационная комиссия или ликвидатор, а в рамках некоторых процедур банкротства полномочия руководителя осуществляются арбитражным управляющим. Наконец, закон допускает передачу функций исполнительного органа управляющей организации или управляющему. Они также действуют без доверенности. Всем остальным для представления организации необходима доверенность, выданная тем, кто может действовать от имени организации без доверенности либо лицом, имеющим доверенность с правом передоверия.
Как видим, никаких «и.о.» среди тех, кто может представлять организацию без доверенности, закон не предусматривает. Равно как и не позволяет предусматривать такую возможность в уставе или в каких бы то ни было других документах организации.
Из этого общего правила есть только одно исключение, которое относится к акционерным обществам и, более того, только к тем из них, в которых создан совет директоров, а руководитель избирается общим собранием акционеров. В таком акционерном обществе совету директоров предоставлено право приостановить полномочия избранного общим собранием акционеров руководителя при условии, что совет директоров тут же примет решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров, на которое вынесет вопрос о переизбрании руководителя. На время до проведения такого собрания и переизбрания руководителя в надлежащем порядке совет директоров должен назначить временный исполнительный орган — того самого исполняющего обязанности. Такая же процедура применяется, если руководитель акционерного общества по каким-либо причинам не в состоянии исполнять свои обязанности (например, в связи с тяжелой болезнью или смертью). Надо заметить, что случаи эти не так уж часты: с одной стороны, акционерных обществ у нас в стране намного меньше, чем обществ с ограниченной ответственностью, еще меньше из них тех, где создан совет директоров, а из них — тех, где при имеющемся совете директоров вопрос избрания руководителя отнесен к компетенции общего собрания акционеров.
Намного чаще «исполняющие обязанности» появляются тогда, когда руководитель организации, направляясь, например, в командировку или в отпуск, издает приказ о назначении своего заместителя исполняющим обязанности директора. Такой и.о. директора (или гендиректора) не становится «органом юридического лица» (по смыслу ст.53 ГК РФ) и без доверенности действовать не может. В частности, любые подписанные им договоры, иски, претензии не будут иметь юридической силы и не будут считаться исходящими от организации.
Впрочем, ситуацию можно легко исправить, если настоящий директор выдаст оставшемуся за него «на хозяйстве» доверенность. Тогда полномочия исполняющего обязанности будут основываться уже не на приказе или уставе, а на доверенности.
P.S. Теоретически можно предположить один достаточно забавный случай, когда у организации может оказаться «исполняющий обязанности директора, действующий на основании устава». ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит лишь примерный перечень наименований должности руководителя. А значит, учредители ООО вольны в уставе назвать руководителя своей организации как им заблагорассудится: и директором, и просто руководителем, а если захотят, то хоть императором или исполняющим обязанности директора. Именно в таком случае он и будет действовать на основании устава, и никакая доверенность ему не потребуется.
ВРИО и ИО, в чем разница?
И ИО, и ВРИО на время заменяют руководителя. В чем принципиальное отличие между этими двумя понятиями или они идентичны? Давайте попробуем разобраться.
Чем отличается ВРИО от ИО? В целом, принято считать, что временно исполняющий обязанности сотрудник замещает руководителя в момент его физического отсутствия на работе. То есть начальник продолжает трудиться в организации, но в данный промежуток времени заболел, уехал в длительную командировку, проходит обучение и т.д.
Если же руководитель совсем покинул компанию, то корректно применять другую аббревиатуру – ИО. Она будет значить, что в данный момент позиция директора в компании вакантна, а освободившийся пост временно занимает компетентный сотрудник. Не все специалисты согласны с позицией указания ВРИО или ИО, обозначенной выше, однако она является наиболее распространенной.
Когда в решение вопроса вступает суд
Арбитражный суд может назначить на должность исполняющего обязанности директора в рамках дела о банкротстве, при непредставлении учредителями (участниками) новой кандидатуры на должность директора.
Случай назначения арбитражным судом исполняющего обязанности руководителя (директора) является исключительным и регулируется нормами Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Процедура назначения исполняющего обязанности регламентирована в п. 4 ст. 69 вышеуказанного Федерального закона. В случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя (директора) должника и при непредставлении учредителями (участниками) должника кандидатуры руководителя должника возлагает обязанности руководителя на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей — на одного из работников должника.
Рекомендации по оформлению
Во избежание спорных ситуаций участникам общества необходимо заранее установить «правила игры»:
- в договоре с директором указать, что на период своего отсутствия он обязан назначать своим приказом исполняющего обязанности и выдавать ему доверенность на право представления общества;
- участникам общества воздержаться от назначения на вакантную должность директора «исполняющего обязанности», поскольку это противоречит действующим нормам законодательства;
- на случай возможной неожиданной болезни директора необходимо предусмотреть в уставе общества нормы, регулирующие процедуру назначения исполняющего обязанности директора.
Полномочия исполняющего обязанности
Действующие трудовые нормы не утверждают единый порядок назначения врио гендиректора. Поэтому работодатель должен выбрать наиболее подходящий способ разрешения вопроса и действовать согласно предписаниям ТК РФ. Если необходимо подобрать временную замену руководителя компании, наниматель может выбрать один из следующих вариантов:
- принять на свободное место нового сотрудника на условиях основной работы;
- подписать трудовой договор с совместителем (внешним или внутренним);
- заключить с уже имеющимся в штате специалистом соглашение о совмещении должностей (ст. 60.2 ТК РФ);
- временно перевести подчиненного на другую работу (ст. 72.2 ТК РФ).
Далее рассмотрим каждый из указанных механизмов более подробно.
Работодатель может пригласить на место директора нового человека. В таком случае нужно либо открыть вакансию руководителя, либо принять лицо на другую должность, а затем оформить новоиспеченного работника как врио гендиректора.
Открыть вакансию можно, например, в том случае, когда за основным работником на время его отсутствия по закону сохраняется его место работы. Допустим, «постоянный» директор уходит в отпуск по уходу за ребенком. В подобных ситуации с замещающими специалистами заключают срочные трудовые контракты.
Оформление на работу осуществляется по стандартному механизму – новый работник пишет заявление о приеме на работу, предоставляет необходимые документы и подписывает трудовой договор с работодателем. Последний должен издать соответствующий приказ.
Работодатель может назначить своего работника исполняющим обязанности руководителя в порядке, предусмотренном ст. 60.2 ТК РФ. В частности, в этой статье речь идет о совмещении профессий или должностей, при котором замещающее лицо исполняет обязанности временно отсутствующего сотрудника без отрыва от своей основной работы.
Для того, чтобы воспользоваться механизмом, предусмотренным ст. 60.2 ТК РФ, работодателю придется выполнить 2 основных условия:
- Получить письменное согласие работника, которого планируют назначить врио или и.о.
- Заключить специальное соглашение и прописать в нем все нюансы замещения.
Еще один вариант оформления временного замещения должности руководителя – это перевод на другую работу в порядке ст. 72.2 ТК РФ. В данном случае работника переводят на руководящую должность, а выполнение основных обязанностей временно прекращается.
Перевод осуществляют для того, чтобы заменить временно отсутствующего сотрудника. Срок замещения – до одного года либо до момента выхода на работу основного сотрудника.
Как и в случае с совмещением, понадобится письменное согласие замещающего работника.
О назначении временно исполняющего обязанности издается приказ. На практике может возникнуть вполне логичные сложности с подписанием этого документа. Кто должен подписать приказ, если директор уже отсутствует, а врио директора пока еще не назначен? На самом деле, в каждой конкретной ситуации решение может быть разным. Как правило, ответ следует искать в уставных документах, внутренних локальных актах компании. Обычно данный вопрос относится к компетенции единоличного участника, общего собрания или совета директоров.
Полномочия временно исполняющего обязанности директора можно прописать в уставных документах, внутренних актах компании. Пределы компетенции врио руководителя также могут быть обозначены в решении общего собрания, совета директоров либо другого существующего органа управления, который уполномочен назначить замещающее лицо. Наконец, конкретный список полномочий своего заместителя может определить в своем приказе сам руководитель, которого нужно будет временно заместить.
При этом допускается два варианта:
- Наделить врио гендиректора всем комплексом полномочий, которыми пользуется основной работник (и трудовыми функциями, и полномочиями единоличного исполнительного органа);
- Наделить временного заместителя только определенной частью полномочий (например, исключительно трудовыми функциями).
При решении вопроса относительно полномочий замещающего лица нужно четко определить, какой статус будет присвоен врио гендиректора. Если речь идет о передаче только трудовых функций, то налоговый орган о назначении заместителя уведомлять не нужно. Но если врио директора будет также исполнять обязанности единоличного исполнительного органа, то налоговикам в обязательном порядке следует направить соответствующее уведомление.
Правовой статус лица, исполняющего обязанности руководителя (директора, генерального директора)
В этой заметке, дам ответ на часто встречающийся в практической деятельности вопрос о правовом статусе лица, исполняющего обязанности руководителя (генерального директора, директора). Кроме того, рассмотрим вопрос о том, как правильно указывать в преамбуле договора основание его полномочий (устав, приказ, решение и т.д.
) Подобные вопросы возникают из-за того, что в действующем законодательстве РФ нет четкого ответа на вопрос, что же представляет из себя исполняющий обязанности руководителя (и.о.) Думаю, можно выделить две разновидности лиц, исполняющих обязанности, полномочия которых в договорных правоотношениях принципиально отличаются.
Однако он планирует свое длительное отсутствие на рабочем месте (отъезд в командировку, уход в отпуск, плановое лечение в стационаре и т.п.).
Для возможности подписывать гражданско-правовые договоры необходимы приказ, доверенность и дополнительное соглашение к трудовому договору. Изменения в Устав и в ЕГРЮЛ не вносятся.
Врио и И.о. — отличие в написании и смысловой нагрузке
Существует две возможности замещения чужих обязанностей: с полным отстранением от собственных до момента выхода основного сотрудника, чьи задачи были переняты и с совмещением собственных обязанностей с обязанностями отсутствующего, до момента назначения на должность нового человека.
В первом случае, речь идет о временном исполнении обязанностей и к основной должности работника, который выполняет чужую работу, следует добавлять аббревиатуру «ВРИО», а сотруднику выплачивается разница в заработной плате.
Во втором случае, речь идет о дополнительной нагрузке, то есть об «исполнении обязанностей», поэтому к должности добавляется сокращение «и.о.», при этом изменений в заработной плате работающего не происходит.
Чаще всего подобные ситуации происходят в государственных структурах после увольнения или отстранения от должности кого-то из руководителей, тогда как процесс перевода с одной должности на другую обременен сложностями бюрократического аппарата и может растянуться на несколько месяцев.
Получается, должности на бумаге у сотрудника ещё нет, а исполнять новые обязанности надо. И здесь на помощь кадровикам приходит та самая приставка «ИО» или «ВРИО». Однако в случае с и.о. с юридической точки зрения место, на которое якобы назначается такой работник, остаётся вакантным и велика вероятность что на него будет назначен совершенно другой человек.
На практике ВРИО и ИО часто имеют равнозначное значение, и доплата за исполнение чужих обязанностей не происходит.
Тезисно можно выразить основную разницу следующим образом:
- ВРИО занимается исполнением обязанностей исключительно в рамках новой должности, ИО — выполняет и свою, и чужую работу;
- ВРИО будет выполнять чужие обязанности до того момента, пока на вакантное место не выйдет основной работник, ИО будет трудиться за двоих, пока на новую должность не назначат нового работника (или его самого);
- ВРИО назначается тогда, когда основной сотрудник не может выполнять свои обязанности по причине заболевания, отпуска, отстранения от должности, ИО назначается при появлении вакансии.
Как правильно писать время?
Неотъемлемым атрибутом приказов о назначении на должность сотрудников является дата и время. Как правило, в деловой документации не указываются часы, достаточно лишь упоминание даты. Однако существуют некоторые исключения: например, акты о неявке рабочего на работу, где необходимо указать точное время, в которое человек отсутствовал на рабочем месте.
Строгих правил, указывающих на то, как правильно указывать время и дату в деловой переписке нет, поэтому сотрудникам кадровой службы рекомендовано придерживаться корпоративных стандартов, если такие имеются. В противном случае допускается написание даты в цифровой и словесно-цифровой форме, при этом рекомендуется воздержаться от использования словесной формы:
Время, как правило, указывается только в цифровой форме:
- 15 ч. 00 мин.
- 15 часов 20 минут
- 15:20
Приказ об исполняющем обязанности директора
Юристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как «исполняющий обязанности директора». О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.
В случае если директор идет в отпуск, то он своим приказом по обществу назначает «исполняющего обязанности директора» с указанием конкретных дат. Обычно исполнение обязанностей возлагается на одного из заместителей директора. Исполнение работником обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своих основных обязанностей допускается для замещения работника, за которым сохраняется место работы (должность), например, на время командировки, отпуска. Если внутри общества для работников достаточно приказа о назначении «исполняющего обязанности директора» для выполнения указаний, распоряжений исполняющего обязанности, то во взаимоотношениях с третьими лицами данного документа недостаточно. При представлении интересов общества в переговорах, при заключении сделок и т.п. у «исполняющего обязанности директора» в обязательном порядке должна быть в наличии доверенность, предоставляющая ему такие полномочия. Вступать в переговоры с третьими лицами без доверенности, а только лишь на основании приказа директора о назначении и устава общества, в котором отсутствуют специальные нормы, регулирующие назначение на должность исполняющего обязанности директора, с юридической точки зрения бесполезно, так как такое лицо не наделено необходимыми правами. Если все же допустить такую ситуацию, то фактически получается, что действующий директор подменяет своим приказом решение высшего органа управления общества — общего собрания.
После того, как приказ будет написан и оформлен должным образом, а все заинтересованные лица с ним ознакомлены, его необходимо передать на хранение секретарю организации или другому работнику, ответственному за сохранность распорядительной документации.
На протяжении периода действия приказ должен находиться в отдельной папке вместе с другими подобного рода документами, в помещении, куда доступ посторонних людей ограничен.
После истечения срока хранения, документ можно передать в архив и впоследствии уничтожить в установленном законом порядке.
Ситуации, в которых требуется назначение временно исполняющего обязанности генерального директора («ВРИО»), могут быть различными: генеральный директор может уехать в длительную командировку, заболеть, уехать учиться по программе MBA и т. д. Также прежний генеральный директор может уволиться по инициативе работодателя или по собственному желанию, однако подходящая кандидатура на данную должность у компании при этом может отсутствовать и, соответственно, до момента найма «постоянного» директора требуется нанять «временного». Вопрос назначения ВРИО является весьма дискуссионным в области как трудового, так и гражданского права. В настоящей статье мы рассмотрим порядок назначения и полномочия ВРИО в ситуации, описанной в Законе «Об акционерных обществах» («Закон об АО»), и в особенности уделим внимание некоторым спорным вопросам, которые могут возникнуть на практике.
В соответствии с абз. 4 ч. 4 ст. 69 Закона об АО в случае, когда назначение генерального директора осуществляется общим собранием акционеров и генеральный директор не может исполнять свои обязанности, то совет директоров общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа (назначении ВРИО) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий генерального директора и о назначении нового директора. Основной смысл данной нормы заключается в том, что до момента проведения собрания акционеров, на котором будет избран новый генеральный директор, общество не должно оставаться без оперативного руководства, поскольку созыв и организация проведения внеочередного общего собрания может потребовать несколько недель. Рассмотрим данное положение закона с точки зрения трудового и корпоративного права.
Применение данной статьи начинается с момента, когда генеральный директор не может исполнять свои обязанности. Критерии того при каких обстоятельствах возникает невозможность исполнения генеральным директором своих обязанностей, не определены. Существующая судебная практика исходит из того, что необходимость назначения ВРИО должна быть обоснована и в случае спора должна подтверждаться доказательствами. В частности, опережающие действия самого генерального директора по назначению своим приказом исполняющего обязанности могут явиться доказательством обратного, а именно отсутствия необходимости назначения советом директоров ВРИО [1].
В качестве примера невозможности для генерального директора исполнять свои обязанности можно привести наложение на него административного наказания в виде дисквалификации. Однако поскольку дисквалификация генерального директора выражается в невозможности для него занимать должности только в исполнительном органе управления общества (ч. 1 ст. 3.11 КоАП), то с его (директора) согласия генеральный директор может быть переведен на другую вакантную должность в обществе (ч. 2 с. 83 ТК РФ). Так, если ВРИО будет назначен заместитель генерального директора, то сам директор может перейти на должность заместителя. Такая вот «рокировка»! А что делать членам совета директоров, если после дисквалификации генерального директора они не хотят оставлять его в обществе (например, генеральный директор признан виновным в нарушении порядка раскрытия информации, что нарушает права акционеров), а директор, напротив, не просто согласен на перевод, а сам желает его? Перевес в этом противоборстве на стороне генерального директора, поскольку именно он как лицо, утверждающее штаты до момента назначения нового генерального директора (абз. 3 ч. 2 ст. 69 Закона об АО), может повлиять, например, на наличие соответствующих вакантных должностей в штатном расписании. Доказать при этом факт причинения действиями директора убытков обществу будет не легко, а уволить его на новой должности – тем более не просто. Предусмотренное Законом об АО приостановление советом директоров полномочий генерального директора возможно только, если такое полномочие совета директоров прямо предусмотрено в уставе (абз. 3 ч. 4 ст. 69 Закона об АО), однако такое приостановление также может не помешать директору совершить выгодные для него действия.
Принимая решение о назначении ВРИО совет директоров может выбрать подходящего кандидата как из числа работников общества, так и из числа лиц, не являющихся работниками общества.
Если, например, кандидат на должность ВРИО не является работником общества, то, казалось бы, процедура его назначения представляется довольно простой. Однако если разобраться в существующем нормативном регулировании, то обнаруживается ряд «подводных камней».
Так, в части, не противоречащей российскому законодательству, до сих пор применяется Разъяснение Госкомтруда СССР № 30 и ВЦСПС № 39 от 29.12.1965 г. (с последующими изменениями и дополнениями) «О порядке оплаты временного заместительства» («Разъяснение») [2]. В соответствии с абз. 1 п. 2 данного Разъяснения, по общему правилу, назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Таким образом, если к моменту назначения ВРИО трудовой договор с генеральным директором будет уже прекращен (например, в случае смерти директора), то должность генерального директора будет вакантной и может применяться данное ограничение. Но тогда получается, что назначить ВРИО в данной ситуации вообще невозможно?
В соответствии с тем же абз. 1 п. 2 указанного Разъяснения назначение исполняющим обязанности по вакантной должности возможно, но только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления. Таким образом, после первого прочтения данного положения можно сделать вывод о том, что ситуация с генеральным директором – это как раз тот исключительный случай, поскольку вышестоящим органом по отношению к генеральному директору является совет директоров. Однако существует два толкования данного положения Разъяснения.
В соответствии с ограничительным толкованием указанное исключение не применимо к ситуации с назначением советом директоров ВРИО, поскольку комплексное прочтение абз. 1 и 2 п. 2 Разъяснения позволяет сделать вывод о том, что как раз должность генерального директора и не подпадает под данное исключение. Так, далее в указанном п. 2 Разъяснения говорится о том, что ВРИО принимается на должность руководителем организации (которым является генеральный директор), и что документы для назначения ВРИО предоставляются в вышестоящий орган также руководителем организации.
В соответствии с расширительным толкованием, допускающим применение аналогии, временное заместительство по вакантной должности руководителя организации допускается, однако не может продолжаться более 1 месяца, поскольку в Разъяснении указано, что «руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее месячного срока со дня принятия трудящегося на работу представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность. Этот орган в месячный срок со дня получения документов должен рассмотреть вопрос и сообщить руководителю о результатах». Таким образом, проводится аналогия с советом директоров, который созывает общее собрание акционеров, которое, в свою очередь, принимает решение о назначении генерального директора.
Представляется, что наиболее рациональной позицией в данном случае будет ссылка на то, что поскольку Закон об АО допускает существование ВРИО в ситуации, когда генеральный директор уже уволен, то ограничения, предусмотренные Разъяснением, применяться не должны.
На кого переложить исполнение обязанностей
Решение, на кого именно переложить на время обязанности директора, каждый руководитель, конечно, принимает в индивидуальном порядке. Главное условие, чтобы выбранный сотрудник имел определенный уровень образования и опыт работы, а также пользовался полным доверием руководства и администрации фирмы. Связано это с тем, что с момента подписания приказа о назначении временно исполняющего обязанности директора, вся ответственность за текущую деятельность предприятия переходит на того работника, в отношении которого написан документ.
Следует отметить, что в качестве исполняющего обязанности директора может быть назначен как один из сотрудников компании, так и человек, как говориться, «со стороны».
Во втором случае, сначала необходимо заключить трудовой договор с указанием периода его действия, и только после этого писать приказ о передаче полномочий.
Образец приказа о назначении временно исполняющего обязанности директора
В «шапке» документа пишется:
- его название (с коротким обозначением смысла) и номер;
- наименование организации;
- дата и место составления приказа.
Затем ниже идет основная часть. Здесь необходимо:
- дать обоснование, т.е. в связи с какими обстоятельствами понадобилось формирование данного распоряжения;
- сказать, кто именно будет исполнять обязанности директора (должность, фамилия-имя-отчество работника);
- указать период и количество полных календарных дней, в течение которых эта роль должна исполняться;
- вписать функции, которые будет выполнять замещающий директора сотрудник (в том числе право подписывать документацию);
- написать его заработную плату на этот срок (здесь надо учесть один немаловажный момент — если зарплата директора выше зарплаты исполняющего обязанности, разницу следует компенсировать);
- в завершении следует вписать ответственное за исполнение приказа лицо (это может быть сам директор или любой его заместитель, руководитель подразделения).